Новые гаагские принципы о выборе права, применимого к международным коммерческим контрактам: об автономии воли сторон в свете глобальных изменений в праве международной торговли

Оговорка о выборе права – это важная часть международного коммерческого контракта, которая может сберечь время и деньги контрагентов, обеспечить им в определенной степени предсказуемое судебное/арбитражное решение или, наоборот, существенно осложнить и без того непростую жизнь после возникновения спора. На практике в рейтинге популярных правовых систем лидируют английское право, право штата Нью-Йорк, американское право [9; 11]. Зачастую оговорка о выборе права, сделанная в контракте, является настолько ущербной, что выбор права признается не сделанным, и этот вопрос переходит в компетенцию правоприменительного органа. Так, стороны контрактов иногда выбирают в качестве применимого «право истца», «материальное и процессуальное право потерпевшей стороны», «международное право» и пр.
Одной из тенденций в сфере регулирования трансграничной торговли в последние десятилетия выступает движение от правового к нормативному механизму регулирования [1; 7]. Достаточно отчетливо перемещается активный интерес международного бизнес-сообщества в сторону особого рода норм – Принципов и правил трансграничной торговли, в той или иной степени систематизированных в соответствующих сводах. Такие своды принципов и правил трансграничной торговли – это относительно новая форма объективирования нормативного материала, которая обретает все большую популярность в международных деловых кругах.
Появилось значительное число новых источников (Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципы европейского договорного права, Принципы Trans Lex, Draft Common Fameof Reference, Свод правил европейского договорного страхового права и пр.), а также набрали силу известные еще в первой половине XX века источники (ИКОТЕРМС, Правила страхования грузов объединения лондонских страховщиков и пр.), не имеющие правовой природы, однако наделенные существенным нормативным зарядом. К числу наиболее поздних документов того же порядка относится Проект Гаагских принципов о выборе права, применимого к международным коммерческим контрактам, в редакции 2014 года.
Появление, развитие и активная популяризация таких документов в практике хозяйствующих субъектов, а также международного коммерческого арбитража ставит перед исследователями вопросы относительно правовой природы норм, содержащихся в соответствующих источниках негосударственного происхождения. В международном частном праве все активнее используется термин «транснациональные нормы», которые могут быть обозначены как система общепризнанных норм межгосударственного и негосударственного происхождения, регулирующих трансграничные частные отношения и, как правило, объективированных в письменных источниках, имеющих характер обновляемых сводов [8. С. 67].
Неужели, действительно правомерно настолько широко толковать принцип «автономии воли сторон», чтобы прийти к выводу, что стороны трансграничной сделки могут выбрать «нечто», не являющееся правом в формально-юридическом смысле этого слова в качестве применимого к контракту права? Свидетельствуют ли происходящие и обозначенные изменения об отходе от концепции юридического позитивизма, в том числе в рамках международного частного права? Как пишет А.В. Асосков, «непризнание вненациональных источников правом только в силу того, что большая часть стран в своем законодательстве пока не называет их таким образом, сравнимо с непризнанием арбуза ягодой только из-за того, что в силу его размеров большинство обывателей считают его овощем» [3. С. 335]. Автором даже высказывается одобрение идеи о том, что применимое национальное право может выступать субсидиарным статутом в отсутствие исчерпывающего регулирования, например, в Принципах УНИДРУА [3. С. 337].
Настало время обратиться, пожалуй, к самому актуальному документу – Проекту Гаагских принципов о выборе права, применимого к международным коммерческим контрактам, в редакции 2014 года (далее – Гаагские принципы) [10]. Какие новые стандарты в области выбора применимого права они содержат? Гаагские принципы состоят всего из 12 статей, но некоторые содержащиеся в них нормы можно считать не столько новеллами, сколько «условно легитимным санкционированием» подходов, которые уже нашли отражение в практике международных коммерческих арбитражей. Сложившаяся практика мировых центров коммерческого арбитража санкционирована и признана старейшей организацией в области международного частного права – Гаагской конференцией по международному частному праву.
Предваряя последующие размышления, стоит отметить, что разработчики Гаагских принципов, среди прочих юридических инструментов, используют механизмы квалификации, давая оценку ключевым юридическим терминам, как то, «право, избранное сторонами», «международный коммерческий контракт» и пр. Этот достаточно смелый подход свидетельствует о том, что понимание и толкование соответствующих дефиниций уже сложилось в практике, ибо в противном случае представляется маловероятным признание Новых Гаагских принципов со стороны международного бизнес-сооб-щества.
В Комментарии к Гаагским принципам говорится, что Принципы содержат «новаторские» решения, среди которых, в частности, нормы ст. 3, содержащей квалификацию термина «право, избранное сторонами». Как известно, в практике международных коммерческих арбитражей прочно обосновался термин «rules of law», переводимый на русский язык, как «нормы права». Однако в регламентах мировых центров арбитража, в зарубежной литературе, а также в иностранных исследованиях термин «rules of law» исторически понимается шире, в противовес термину «the law of a State» (государственное право, или право государства). В целом, сложилась уникальная ситуация, при которой один и тот же термин «rules of law» имеет разное, если не сказать, принципиально отличное толкование в практике государственных судов и международных коммерческих арбитражей. Сегодня все активнее осуществляются попытки в сфере международного коммерческого арбитража «обосновать» разницу между «правом» и «нормами права» .
В Гаагских принципах дается определение rules of law – ст. 3 закрепляет, что в соответствии с Принципами, правом, избранным сторонами, могут быть нормы права, которые являются общепризнанными на международном, наднациональном или региональном уровнях как нейтральный и сбалансированный свод правил (курсив наш – М.М.), если иное не предусмотрено законом страны суда. В Комментарии к Гаагским принципам, подготовленном Рабочей группой, прямо подчеркивается, что термин «нормы права» используется с тем, чтобы обозначить нормы, которые не исходят из государственных источников права [10].