Уголовная ответственность за уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы: спорные вопросы квалификации

С введением в реальную жизнь нашей страны частичной мобилизации государство и общество столкнулись с проблемами призыва на военную службу, что, в свою очередь, породило спорные вопросы квалификации в отношении некоторых составов преступлений, в том числе возникла дискуссия о возможности привлечения к уголовной ответственности мобилизованных граждан по ст. 328 Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ) [6] в случае их уклонения от прохождения военной службы или альтернативной. Действительно, Указ Президента РФ от 21 сентября 2022 г. № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» [8] (далее – Указ о мобилизации) вызвал неоднозначную оценку в обществе. Как результат, зафиксированы случаи и несанкционированных митингов, и убытия наших граждан за границу или другие места с целью избежать мобилизации. Первое уголовное дело за уклонение от мобилизации по ст. 328 УК РФ [6], которое сначала возбуждено Следственным комитетом РФ, а затем отменено прокуратурой, еще больше внесло раскол в мнения ученых и практических работников относительно рассматриваемого вопроса.
Представляется, что некую спорность в позицию указанной статьи, как ни странно, внес Указ о мобилизации. В этом Указе, в п. 2, одновременно говорится о том, что необходимо осуществить призыв граждан РФ на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы РФ. При этом граждане, призванные на военную службу по мобилизации, имеют статус военнослужащих, проходящих военную службу в Вооруженных Силах РФ по контракту. Если обратиться к Федеральному закону от 26.02.1997 № 31-ФЗ (ред. от 14.07.2022) «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» [5] (далее – ФЗ о мобилизации), то в нем нет упоминания о том, что в период мобилизации (полной или частичной) призывники становятся контрактниками со всеми вытекающими правами и гарантиями, в том числе материального характера. Согласно ст. 17 указанного Федерального закона в мобилизационный период призыву подлежат граждане, пребывающие в запасе и не имеющие отсрочку от мобилизации. Если рассматривать мобилизованных как контрактников, то необходимо обратить внимание на Федеральный закон от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» [4] (далее – Федеральный закон о военной службе). В ст. 32 этого Федерального закона раскрыта суть понятия контрактной службы, которая предписывает прежде всего добровольность волеизъявления при заключении контракта. При мобилизации вопрос добровольности не предписывается и не устанавливается, а может оставаться лишь на совести отдельных граждан, поскольку призыв в этот период рассматривается как обязанность являться по вызову (повестки) военных комиссариатов или иных федеральных органов власти, о чем говорится в ст. 10 Федерального закона о мобилизации. Иными словами, мобилизация носит явочный характер и не является добровольной для большинства граждан.